Seguridad jurídica y gestión del riesgo fiscal: tax rulings, APA, procedimientos amistosos, arbitraje y otras técnicas en la era post-BEPS

Este trabajo analiza el estado actual de la seguridad jurídica en la fiscalidad nacional e internacional, las fuentes de incertidumbre, sus efectos sobre las decisiones empresariales y su invocación legal. Concluye con una serie de recomendaciones prácticas para así modelar un modelo fiscal nacional, orientado hacia la seguridad jurídica, creando un medioambiente jurídico-fiscal atractivo. Demostraremos que el riesgo de incertidumbre jurídico-tributaria desincentiva la inversión y el comercio internacional de forma muy adversa e influye a la hora de decidir sobre la inversión y su localización. Se incluye asimismo un estudio de las distintas iniciativas internacionales dirigidas a la persecución de la seguridad jurídica (BEPS y ATAD). Por último, se analiza y propone un catálogo de los distintos medios que el contribuyente internacional posee para gestionar el riesgo fiscal derivado de la falta de seguridad jurídica: MAP, APA, tax rulings, arbitraje fiscal e ICAP.

Palabras claves: fiscalidad; OCDE; Unión Europea; seguridad jurídica; riesgo fiscal; BEPS; tax rulings; APA; procedimientos amistosos; arbitraje fiscal; ICAP.

Fernando Serrano Antón
EU Jean Monnet Chair Tax Governance and Fiscal Transparency.
Profesor titular de Derecho Financiero y Tributario (catedrático acreditado).
Instituto Complutense de Estudios Internacionales. UCM

Sumario

1. Introducción
2. Naturaleza e impacto de la seguridad jurídica en la fiscalidad internacional
3. Causas que atentan contra la seguridad jurídica

3.1. El diseño de la política tributaria y la seguridad jurídica

3.1.1. Cambios frecuentes e inesperados en el derecho tributario, en particular, en las leyes y reglamentos
3.1.2. Cambios retroactivos
3.1.3. Disposiciones transitorias
3.1.4. Legislación confusa y de poca calidad y procesos ineficaces de control de calidad de la normativa
3.1.5. Medidas antiabuso de la norma interna e internacional redactadas de forma genérica y confusa; en ocasiones, duplicadas y ajenas al derecho tributario

3.2. La aplicación de las normas tributarias por la Administración y la seguridad jurídica

3.2.1. Aplicación impredecible e ineficiente
3.2.2. La falta de seguridad jurídica por la deteriorada relación entre la Administración tributaria y el sector empresarial
3.2.3. Los sistemas retributivos y la fragmentación de la Administración tributaria incrementa el riesgo de una aplicación incongruente, discriminatoria y desigual de la normativa tributaria

3.3. Incertidumbre jurídica derivada de los cambios en la organización empresarial y de la economía disruptiva
3.4. Aspectos internacionales de la seguridad jurídica

4. Mecanismos para reforzar la seguridad jurídica en el ámbito de la fiscalidad
5. Los acuerdos previos de valoración (APA)
6. Las consultas tributarias y/o los advance tax rulings
7. La resolución de conflictos fiscales internacionales: el plan de acción beps y la directiva ATAD
8. El Programa Internacional de Garantía del Cumplimiento de la ocde y la seguridad jurídica (The International Compliance Assurance Programme –ICAP–)
9. Conclusiones
Referencias bibliográficas

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Revista de Contabilidad y Tributación. CEF (RCyT. CEF) Núm. 419 (febrero 2018)