La inconstitucionalidad de la sanción a la elusión fiscal: una revisión crítica de sus fundamentos

Enviado por Editorial el Jue, 28/02/2019 - 08:54

Tras la incorporación de la infracción administrativa en los supuestos de conflicto en la aplicación de la norma tributaria regulada en el artículo 206 bis de la LGT, surge la necesidad de realizar un examen que determine, en primer lugar, la adecuación de este ilícito a los principios del derecho administrativo sancionador que, según la doctrina consolidada del Tribunal Constitucional, corresponden a los principios penales aplicados de manera matizada. Más allá de los problemas de constitucionalidad que la norma pueda presentar, en segundo lugar, es necesario establecer si la sanción a supuestos de elusión fiscal es a priori inconstitucional, esto es, si independientemente de la configuración que el legislador efectúe de la infracción administrativa en un momento concreto, la misma no es compatible con las exigencias constitucionales. Tal estudio es necesario ya que, incluso si se derogase el ilícito del artículo 206 bis, de todos modos la Administración tributaria podría sancionar al contribuyente, pues la Ley 34/2015, de 21 de septiembre, eliminó la exclusión de la sanción del artículo 15.3 de la LGT. Por ello, resulta imprescindible analizar críticamente los fundamentos en los que se basa la inadmisibilidad constitucional de la sanción y precisar si las exigencias derivadas del principio de tipicidad son compatibles con la regulación de un ilícito que castigue supuestos de elusión.

Palabras claves: conflicto en la aplicación de la norma tributaria; elusión fiscal; ilícito administrativo; principios del derecho administrativo sancionador.

María Pilar Navarro Schiappacasse
Doctora en Derecho y Ciencia Política por la Universidad de Barcelona.
Investigadora del Instituto de Ciencias Sociales de la Universidad de O’Higgins.
Becaria del programa Becas Chile, convocatoria 2015

Sumario

1. Introducción
2. Los principales problemas de constitucionalidad en la regulación del artículo 206 bis de la LGT

2.1. El criterio de la Comisión consultiva como núcleo esencial de la conducta sancionada y su naturaleza no reglamentaria
2.2. El componente analógico de la regulación
2.3. La eventual retroactividad de la sanción
2.4. El principio de culpabilidad y la sanción a la elusión
2.5. Una conclusión preliminar

3. Los fundamentos de la inadmisibilidad de la sanción a la elusión fiscal

3.1. La aplicación del criterio de la STC 120/2005, de 10 de mayo
3.2. El carácter objetivo del conflicto en la aplicación de la norma tributaria
3.3. La ausencia de «engaño» u «ocultación»
3.4. La ausencia de una infracción legal: la elusión supone un estricto cumplimiento de la ley, con lo cual no surge la obligación de declarar
3.5. La naturaleza analógica del conflicto en la aplicación de la norma tributaria y la vigencia del principio de tipicidad

4. La infracción en supuestos de conflicto y el principio de tipicidad